2022年Vis赛题：绿色能源浪潮下的合同危机

本文系“法律竞赛”与Vis Moot旧生会联合出品

作者：

Nancy，“法律竞赛”编辑。

审核：

Matthew Suen，Vis Moot旧生会（MAA）中国企划小组联席主席，“法律竞赛”顾问。

2021年10月8日，2022年Vis Moot模拟仲裁比赛赛题正式公布。本次赛题以生物燃料原材料之一——棕榈油——买卖为背景，包含了仲裁条款的适用法律、CISG是否可适用于仲裁条款的订立、合同的订立、通用销售条款的纳入等问题。

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赛事简介

就比赛的详细信息及赛事推送，可点击顶部“VIS专精”查看。                        

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争议各方及相关人员

（1）争议各方 

	名称	简介	地点
申请方	ElGup公司（ElGup plc.）	RSPO认证棕榈油和棕榈仁油最大的生厂商之一	Mediterraneo （以下简称M国）
被申请方	JAJA生物燃料公司（JAJA Biofuel Ltd.，以下简称JAJA公司）	一家生物燃料生产商，2018年被南方商品集团（Southern Commodities）收购	Equatoriana （以下简称E国）
相关方	南方商品集团（Southern Commodities）	跨国公司，经营各种大宗商品及其衍生品，2018年收购了被申请方JAJA公司	Ruritania （以下简称R国）
仲裁机构	AIAC	AIAC（Asian International Arbitration Center）, 亚洲国际仲裁中心。曾用名KLRCA（Kuala Lumpur Regional Center for Arbitration），吉隆坡区域仲裁中心。	马来西亚吉隆坡

注：RSPO（Roundtable on Sustainable Palm Oil），可持续棕榈油圆桌倡议组织。官网链接：https://rspo.org/。

（2）相关人员 

	姓名	职位及相关活动
申请方人员	James Chandra，钱德拉先生	1. ElGup公司COO； 2.于2021年6月9日作了证人陈述（Witness Statement）（申请方证据C1）。
Forest Rain，雷恩先生	1. 钱德拉先生的助手； 2. 于2021年7月7日作了证人陈述（申请方证据C5）。
被申请方人员	Claire Bupati，布帕提女士	1. 现为JAJA公司采购主管，之前为南方商品集团采购经理； 2. 于2021年8月12日作了证人陈述（被申请方证据R3）。
Adrienne Fauconnier，福柯尼耶女士	布帕提女士的助手
Youni Lever，利弗女士	JAJA公司CEO
Mr. Fotearth，福特斯先生	JAJA公司COO
律师	Joseph Langweiler，朗威勒律师	ElGup公司代理律师
Julia Clara Fasttrack，法斯特雷克律师	JAJA公司代理律师
仲裁员	Tenera Nigrescens，尼格雷森斯女士	ElGup公司指定的仲裁员
Georges Chavanne，查瓦内先生	JAJA公司指定的仲裁员
Prof. Nikolaus von Jacquin，雅金教授	两位边裁共同指定的首席仲裁员
仲裁机构人员	Tan Sri Datuk Suriyadi Bin Halim Omar	AIAC主任（Director）
Anggun Sulaiman	AIAC高级国际案件律师（Senior International Case Counsel）

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法律法规

法律法规	国家	相关情况
CISG	E国	1. CISG缔约国； 2. 在该国法律实践中，如果销售合同受CISG管辖，则CISG同样适用于销售合同中的仲裁条款的订立和解释。
M国	1. CISG缔约国； 2. 基层法院中对“适用CISG的销售合同中的仲裁条款的订立和解释是否同样适用CISG”存在相反判决，并未形成统一做法。
R国	CISG缔约国。
Danubia（以下简称D国）	1. 非CISG缔约国； 2. 即使销售合同中包含的仲裁条款适用的法律是CISG缔约国的法律，法院也通常会反对将CISG适用于仲裁条款。
UNIDROIT Principles on International Commercial Contracts（以下简称PICC）	E国	三个国家的合同法均完全参考了PICC。
M国
R国
D国	1. 合同法具体参考对象不明； 2. 规定如果要将格式条款纳入合同，需明确说明，而不是仅仅提供给另一方当事人。
New York Convention	E国	四个国家均为成员国。
M国
R国
D国
UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration (with 2006 amendments)（以下简称UNCITRAL Model Law）	E国	仲裁法完全参考了UNCITRAL Model Law，并采用了第7条的备选案文1（Option 1 of Article 7）。
M国	仲裁法完全参考了UNCITRAL Model Law，并采用了第7条的备选案文2（Option 2 of Article 7）。
R国	仲裁法完全参考了UNCITRAL Model Law，并采用了第7条的备选案文2（Option 2 of Article 7）。
D国	仲裁法完全参考了UNCITRAL Model Law，并采用了第7条的备选案文1（Option 1 of Article 7）。

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事实大事记

（1）交易相关 

时间	事件
2020年1月	根据欧盟2018年12月修订的《可再生能源指令》（Renewable Energy Directive），欧盟将从2023年开始逐步停止使用以棕榈油为基础的生物燃料。因此，ElGup公司的某重要客户终止了与ElGup公司的RSPO认证棕榈油长期供应合同。
2020年3月28日	1. 在棕榈油峰会上，ElGup公司COO钱德拉先生与JAJA公司采购主管布帕提女士就RSPO认证棕榈油采购问题进行了沟通； 2. ElGup公司提供的RSPO认证棕榈油价格为900美元/吨，布帕提女士对采购ElGup公司2021年起五年内的全部棕榈油很有兴趣，双方遂就商业条款基本达成了一致； 3. 双方同意布帕提女士在三天内向钱德拉先生提出最终报价（offer），并由钱德拉先生准备合同文件。
2020年4月1日	布帕提女士向钱德拉先生发送电子邮件（申请方证据C2），订购2021年-2025年每年20,000吨的RSPO认证棕榈油，每年最多分六次交货，交货自2021年1月开始。
2020年4月8日	钱德拉先生代表ElGup公司签署了买卖合同（申请方证据C3）。
2020年4月9日	1. 钱德拉先生的助手雷恩先生将钱德拉先生签署的合同发送给了布帕提女士的助手福柯尼耶女士； 2. 合同所附信件明确提及，合同将受M国法律管辖并纳入申请人的通用销售条款（General Conditions of Sale）（被申请方证据R4）——信件中未包括该等通用销售条款； 3. 信件中要求JAJA公司提交ElGup公司的“文件及运输相关必要资料”的签字版本（申请方证据C4）。
2020年5月3日	1. 福柯尼耶女士与雷恩先生安排了一次会议以便讨论与JAJA公司开立信用证（letter of credit）相关的问题，福柯尼耶女士要求了一份可接受银行（acceptable banks）的名单，并希望明确需提交的付款单据（被申请方证据R2）； 2. 雷恩先生指出，ElGup公司迄今仍未收到JAJA公司签字的合同，福柯尼耶女士表示她将着手处理该情况。
2020年10月29日	根据《商品新闻》（Commodities News）载文（申请方证据C6），JAJA公司停止了与ElGup公司棕榈油交货相关的所有谈判，并打算重新考虑其有关棕榈油生物燃料的活动。
2020年10月30日	JAJA公司CEO利弗女士向ElGup公司发送信件（申请方证据C7），表示将终止双方有关棕榈油交货的进一步谈判，并宣告现有合同无效——据称是因为ElGup公司违反了RSPO的基本标准。
2020年11月	1. 11月3日，布帕提女士向钱德拉先生确认了利弗女士信件的内容，并建议钱德拉先生与JAJA公司的COO福特斯先生讨论该问题； 2. 双方在接下来一个月中进行的几轮谈判都没有结果，根据AIAC调解规则进行的调解也并无成效，双方也未就仲裁庭管辖权达成一致。

（2）仲裁相关 

时间	事件
2021年7月14日	ElGup公司向JAJA公司送达了仲裁通知书（Notice of Arbitration，NoA）。
2021年7月15日	ElGup公司向AIAC提交“开始仲裁”申请，仲裁地为D国，并指定尼格雷森斯女士为仲裁员。
2021年7月16日	AIAC确认仲裁于2021年7月15日开始（雅金教授在接受指定的邮件中将AIAC发送邮件的日期误写为2021年8月16日），并确认尼格雷森斯女士为仲裁员。
2021年7月20日	尼格雷森斯女士接受仲裁员指定。
2021年8月14日	JAJA公司向AIAC提交对仲裁通知的回复（Response to the NoA，RNoA），并指定查瓦内先生为仲裁员。
2021年8月15日	1. AIAC向ElGup公司和JAJA公司发送邮件，询问采用的AIAC仲裁规则版本（2018年vs. 2021年），其中2021年版本于2021年8月1日生效； 2. AIAC确认查瓦内先生为仲裁员，并确认双方已付款。
2021年8月20日	查瓦内先生接受仲裁员指定。
2021年9月14日	两位边裁指定雅金教授为首席仲裁员。
2021年9月16日	AIAC确认雅金教授为首席仲裁员。
2021年9月17日	雅金教授接受首席仲裁员指定。
2021年9月20日	AIAC向仲裁庭及当事双方发信，交代仲裁费用及仲裁规则版本适用事宜。
2021年9月25日	雅金教授向当事双方发信，邀请双方于2021年10月7日进行电话会议。
2021年10月8日	雅金教授向当事双方发送了基于电话会议的一号程序令（Procedural Order No.1，PO1）。

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争议焦点

	问题内容	分问题
程序问题	Issue A：仲裁庭是否有管辖权？	Issue A.i.：仲裁条款适用的法律是什么？
Issue A.ii.：如果仲裁条款适用M国法律，CISG是否可以适用于该仲裁条款的订立？
实体问题	Issue B：ElGup公司与JAJA公司是否在2020年订立了合同？	（空）
Issue C：如果双方订立了合同，ElGup公司的通用销售条款是否被有效纳入了该所谓合同？	（空）

本年赛题的程序问题与实体问题可谓密切交织在一起，相信对有“程序 vs. 实体”分工的队伍来说会有一定挑战性。程序问题也可能一定程度上取决于实体问题如何判断。

就格式条款是否构成合同条款一部分的问题上，纵有CISG咨询委员会第13号意见的学术观点，相信赛题下仍然空间进一步讨论这些既有观点是否妥当。

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结语

Vis Moot 2022年赛题发轫于当今绿色能源的发展浪潮，在此大背景下，能源行业的变革与进步将引发不少相关争议。本年赛题呼应了2018年Vis Moot提及过的“可持续发展”概念，进一步探索CISG之下应如何判断格式条款效力的争议。如何通过法律手段对此等争议进行处理，并间接推动环保事业的发展，即使在竞赛之外，也是一个值得思考的问题。

 资料获取 

在公众号后台输入“VIS 2022”，即可获得2022年VIS赛题资料。VIS赛题由VIS主办方公布，“法律竞赛”和MAA在此与大家分享。

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